双重身分带来的“官司”


[案情]：1998年3月，被告人麻某承租朔温商贸有限责任公司的营业房两间，租期为五年，租金为20000元。麻某一次性交清房租后，即将该两间营业房多次转租他人经营并收取各项费用。1998年5月7日公司董事会召开扩大会议，决定吸收麻某为股东，并于1999年5月12日进行工商登记备案。2000年4月，公司董事会进行改组，三位股东（公司全部股东）组成新一届董事会，选举麻为董事长兼总经理，另两名董事（股东）任副总经理兼出纳、会计。从2000年麻某任职起至2002年三个经营年度，每间营业房应再交公司综合管理费（含国税）2100元，三年共计12600元，麻均未交付公司。另，2002年4月10日，三位股东对前两年的帐目进行了一次核算，结论显示麻某已为公司垫付各项费用共计52654.57元，三股东在该结算表上均签名确认。2002年5月10日因涉嫌职务侵占，麻某被公安机关立案侦察， 6月14日被刑事拘留。2004年1月5日公诉机关以麻某犯职务侵占罪为由提起公诉。
[判决]：一审法院审理后认为，被告人麻某作为董事长违反公司章程，利用职务之便，将所收回的管理费12600元占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。被告人麻某不服，提出上诉。二审法院审理后认为不构成犯罪，判决宣告其无罪。
[评析]：本案被告人麻某最初以一个普通经营户的名义与公司签订租房合同，其后出资成为公司股东，并逐渐走了领导岗位，具有了双重的身分，而这也正是使本案一波三折，审理本案的两级法院作出不同判决的主要原因。二审法院之所以作出无罪判决是基于以下事实和理由：
（1）、从主观上看，被告人麻某早在1998年初即已租赁了两间营业房，一次性将五年的租金20000元悉数交清。

由于朔温公司下属的商贸城是政府招商引资，发展民营经济战略的产物，麻某亦是温州客商，按当时的优惠政策，前期税费俱免。后来才向经营户加收水电费和国税。麻某一直未交该笔费用，有两方面的原因：其一是三位股东（公司管理人员）均存在类似情况，大家都占用公司的营业房而不交公司费用，也均未领取工资；其二，截止2002年4月10日，麻某已为公司垫付各项费用开支等共计52654.57元，远远超过欠交公司的管理费。而本案在案证据既不能直接证明麻某有欲将该笔费用占为己有的图谋，又不能证明其有任何间接地或变相地侵占公司任何财产的蛛丝马迹从而推定其有非法占有该笔款项的故意。即便是恶意拖欠，也不能必须推定为其有“非法占有的目的”，因为完全有可能是出于对互负债务进行“抵销”或“临时周转资金”等目的而暂时不予支付。
（2）、从客观上看，被告人麻某既未利用职务之便，亦无侵占的行为。麻某三年未交公司该笔费用，由于其为租房合同的一方相对人，从签约起其跟公司之间只形成一种民法上的合同关系，这种因租房合同产生的债权债务关系的持续存在并不必然意味着要向刑法上的非法占有本单位财物关系转化。虽然不作为也是侵占的一种行为方式，但本案中的该笔管理费用，因麻某所处的地位和职责分工，要想完成侵占，必须通过积极的作为，即利用自己的职权（审批报销权、经营管理权等）或职务之便进行帐目处理，如虚报冒领，伪造白条平帐或直接指使财会人员造假帐等。也就是说，必须要披上一件“合法”的外衣，借以掩人耳目。而麻某没有实施前述行为之一，其欠交的税费也是纯个人行为，与收取其他经营户交付的租金后扣留而不予交付公司的情形则又有不同，前者根本谈不上犯罪，因此也就不存在侵占，既不是未遂，更不是既遂，因为其对该笔款项的持有，仅仅是一种物理意义上的持有，仍在众股东“视线”范围之内，只有在其利用职权或职务上的影响和便利条件，以一种貌视“合法”的形式占为己有，既具有了法律意义上的充足的支配力，这时，也只有在这时，麻某与公司的欠款关系才得以消灭，取而代之的是转化了的非法占有本单位财物的关系。
（3）、从客体上看，由于麻某在经营管理中为公司垫付税费等各项开支达五万元之巨，其与公司互负债权债务，标的为同一种类，均已到清偿期，依法可以抵销，故本案不存在侵占的客体。另外，该笔欠款在交付公司前，公司只享有债权，不具有所有权，而所有权仍属麻某享有。与麻某收取其他经营户交付的租金不同，后者是以公司的名义收取，带有职务性，对于经营户而言，一经交付麻某即视为已经交付公司。而前者的交付，是向个人即麻某交付，不是向公司交付，其消灭的是次承包者与麻某个人之间的债权债务关系，此时对该笔款项享有所有权的是麻某，而不是公司，故不存在侵占的对象。
（4）、从社会效果的角度看，被告人麻某本为温州客商，在当地政府招商引资的政策下前来投资经商，而造成这样的局面确有其历史的和管理上的原因，并非麻某蓄意造成的。出于支持民营经济发展和为地方政府招商引资而优化投资环境的考虑，也应还温州客商一个公道和清白。
综上，被告人麻某主观上无侵占公司财物的故意，客观上亦未利用职务之便侵占公司财物，根据主客观相一致的原则，其将两间营业房转租后收回的管理费予以扣留而未交付公司的行为不构成犯罪，在与公司抵销结算前，仅是一种合同违约行为，只承担相应的民事责任。二审法院的判决是正确的。


朔州中院 张向阳


内蒙古自治区包头市人民政府


包头市人民政府关于印发包头市农牧民基本养老保险暂行办法的通知



各旗、县、区人民政府，稀土高新区管委会，市直各部门、单位，中直、区直企事业单位：

经研究同意，现将《包头市农牧民基本养老保险暂行办法》印发给你们，请结合实际，认真贯彻落实。



二○○八年十二月三十一日







包头市农牧民基本养老保险暂行办法



第一章 总则



第一条 为加快建立覆盖城乡居民的基本养老保险体系，解决农牧民老有所养问题，促进城乡协调发展，构建和谐社会，结合我市实际，制定本办法。

第二条 凡具有我市农牧业户籍，年满16周岁（不含在校学生），未参加城镇职工（含个体劳动者）、农垦企业职工、失地农民基本养老保险的农牧民均适用本办法。

第三条 建立农牧民基本养老保险制度坚持以下原则：

（一）坚持保基本、广覆盖、有弹性、可持续、留接口、能转移的原则；

（二）坚持从实际出发，稳步推进的原则；

（三）坚持个人（家庭）、政府合理负担，权利与义务相适应，注重社会公平的原则；

（四）坚持基金筹集与政府、个人的承受能力相适应，个人缴费与政府补贴相结合的原则；

（五）坚持社会统筹与个人账户相结合的原则；

（六）坚持统一政策、统一管理，市级统筹、分级经办的原则；

（七）坚持政府引导和农牧民自愿参保相结合的原则。



第二章 组织管理



第四条　各旗县区人民政府负责本行政区域内农牧民基本养老保险工作的组织实施。

第五条 市劳动保障行政部门负责全市农牧民基本养老保险的政策制定和管理工作。

旗县区劳动保障行政部门负责本行政区域内农牧民基本养老保险的管理工作。

劳动保障行政部门所属的养老保险经办机构负责农牧民基本养老保险业务分级经办工作。

乡镇（苏木）、街道办事处劳动保障事务所负责办理本辖区内农牧民参保登记、申报缴费和领取待遇等相关业务工作。村（嘎查）委员会指定专人负责基本养老保险日常业务工作。

　　财政、公安、审计等部门按照各自的职责配合做好农牧民基本养老保险工作。

第六条 农牧民基本养老保险工作是一项系统工程，参保人员多，涉及面广，政策性强。各级政府要保证机构、人员、经费到位。市劳动保障行政部门及其所属养老保险经办机构设立专门机构，增配工作人员。各旗县区劳动保障行政部门及其所属养老保险经办机构，乡镇（苏木）、街道办事处劳动保障事务所增配专职工作人员。

第七条 农牧民基本养老保险工作经费按基金实际收入的1%拨付，由市、旗县区两级财政按比例负担，并列入预算。

第八条 市劳动保障部门建立农牧民基本养老保险信息系统，实行信息化管理。



第三章 基金筹集



第九条 农牧民基本养老保险以上年度我市农牧民人均纯收入为缴费基数，按50%、60%、70%、80%、90%和100%划分为六个缴费档次，参保人员自主选择。

第十条 缴费比例为20%，其中个人承担8%，市财政和参保农牧民户籍所在旗县区财政按比例共同承担12%。根据各旗县区经济发展水平和财力状况确定负担比例为：昆区、青山区、九原区、白云区、稀土高新区负担70%，市财政负担30%；达茂旗、石拐区负担60%，市财政负担40%；东河区负担50%，市财政负担50%；固阳县、土右旗负担40%，市财政负担60%。

为了鼓励年轻人参保，对于低龄人员个人缴费比例适当降低。男性16—30、31—40、41—50、51—55周岁，女性16—25、26—35、36—45、46—50周岁分别降低缴费比例2%、1.5%、1%和0.5%。财政补贴比例分别为14%、13.5%、13%、12.5%，个人账户比例不变。

为了体现政府对弱势群体的照顾，减轻他们的缴费负担，对低保A类人员、重度残疾人、孤寡老人个人缴费比例为6%，财政补贴比例为14%，个人账户比例不变。

对低保A类人员、重度残疾人、孤寡老人中属于主体少数民族的（蒙古族、达斡尔、鄂伦春、鄂温克），个人缴费比例为5%，财政补贴比例为15%，个人账户比例不变。

同时符合上述条件的参保人员，个人缴费比例不得低于5%。

第十一条 本办法实施时各年龄段参保人员分别按下列办法缴费：

（一）男不满60周岁、女不满55周岁的按年缴费，达到领取养老金年龄时，缴费年限不满15年的一次补足15年，也可以按年顺延缴费满15年后，方可享受养老保险待遇。

（二）男年满60周岁、女年满55周岁以上且不满75周岁的，一次性缴纳养老保险费。男60周岁、女55周岁的一次性缴纳15年的养老保险费，年龄每超1周岁，缴费减少1年，但缴费不得少于5年。年满75周岁人员不缴费。

（三） 参保人员一次性缴纳养老保险费的缴费基数和年限，均按本办法实施时的缴费基数和本人年龄确定。

第十二条 按年缴费的参保人员，应在每年1月1日至12月20日缴清当年的养老保险费，可按半年或一年缴纳。一次性缴费的参保人员，在办理参保登记手续的当月缴清。

第十三条 参保人员中断缴费，可以在以后年度补缴。缴费基数

按补缴时上年度我市农牧民人均纯收入确定。

第十四条　市劳动保障行政部门所属的养老保险经办机构按照本办法规定，从农牧民参保之日起，为其建立基本养老保险个人账户，并参照城镇职工基本养老保险个人账户管理办法进行管理。

第十五条 农牧民养老保险个人账户记账比例为8%，个人缴费全部计入个人账户。

第十六条 本办法实施后，原已开展的农村牧区养老保险按本办

法执行。

第十七条 参保人员被判有期徒刑或劳动教养，在服刑、劳动教

养期间不缴纳养老保险费，不计算缴费年限。被判有期徒刑缓刑期

间，应继续缴纳养老保险费。



第四章 待遇享受条件和计发办法



第十八条 参保人员男年满60周岁、女年满55周岁，并按本办法规定缴足养老保险费，从审批的次月起享受养老保险待遇。

第十九条 养老金由基础养老金、个人账户养老金和高龄养老保险补贴构成。

（一）基础养老金，以本人达到规定领取养老金年龄时上年度我市农牧民月人均纯收入的15%为基数，乘以缴费档次平均系数确定。

本办法实施后参保人员达到领取养老金年龄的，其基础养老金与缴费年限挂钩。

（二）个人账户养老金，以本人达到规定领取养老金年龄时个人账户累计储存额除以计发月数。计发月数参照自治区人民政府《关于完善企业职工基本养老保险制度的实施意见》确定。

（三）本办法实施后，领取养老保险待遇的参保人员年龄达到75周岁以上（含75周岁），每月增加75元高龄养老保险补贴。

第二十条 参保人员在领取养老金期间死亡的，其丧葬费按我市上年度农牧民月人均纯收入四个月的标准发放。个人账户余额连本带息一次性支付给法定继承人或指定受益人。

第二十一条 农牧民养老保险待遇根据我市经济发展水平适时调整。

第二十二条 参保人员符合领取养老金条件时，由劳动保障事务所申报，旗县区劳动保障部门初审，市劳动保障行政部门审批，市养老保险经办机构计发养老保险待遇。

第二十三条 市、旗县区养老保险经办机构应对享受养老保险待遇的参保人员定期进行指纹采集。

第二十四条 参保人员在领取养老金期间被判刑后，服刑期间不享受养老保险待遇，刑满释放后按服刑前的标准发放养老金，以后按规定正常调整；被判刑缓刑期间，可继续享受养老保险待遇，但养老金不做调整。



第五章 基金监督管理



第二十五条 农牧民基本养老保险基金纳入财政专户管理，专款专用，任何部门、单位和个人不得挤占、挪用。

农牧民基本养老保险基金出现缺口时，由市、旗县区两级财政按比例负担。

第二十六条 审计、财政和劳动保障等部门对农牧民基本养老保险基金进行监督管理。

第二十七条 市、旗县区两级政府每年将应负担的农牧民基本养老保险费财政补贴部分纳入当年财政预算。市财政于每年8月31日前将应匹配的补贴资金划入财政专户。各旗县区财政于每年3月1日前将本辖区内当年预计参保缴费人员应匹配的补贴资金划入市财政专户，待征缴期结束后与市财政结算。

第二十八条 在参加农牧民基本养老保险申报、登记、缴费、待遇领取等过程中弄虚作假、冒领多领养老保险待遇的，参照有关规定追究当事人责任。



第六章 养老保险关系转移



第二十九条　参加农牧民基本养老保险的人员，在本市进城就业后应参加城镇职工基本养老保险（包括个体工商户、灵活就业人员），农牧民基本养老保险个人缴费本息随之转移，同时折算缴费年限。

第三十条　农牧民在参保缴费期间转为我市城镇户籍，可按规定参加城镇居民基本养老保险，个人缴费本息随之转移，同时折算缴费年限。

第三十一条 参保人员在缴费期间户口迁出我市，个人缴费本息可按规定进行转移；无法转移的，个人缴费本息一次性退还给本人。

第三十二条 本办法实施后年满55周岁及以上人员户口迁入我市参加农牧民基本养老保险的，按20%的比例由本人一次性缴纳15年基本养老保险费，符合领取养老金条件的可按本办法领取养老金。



第七章 附则



第三十三条 本办法由市劳动和社会保障局负责解释。

第三十四条 国家、自治区出台政策后，按国家、自治区政策执行。

第三十五条 本办法自2009年3月1日起实施。