甘肃省人民政府关于印发甘肃省省属国有金融机构监事会暂行办法的通知
甘肃省人民政府
甘肃省人民政府关于印发甘肃省省属国有金融机构监事会暂行办法的通知
甘政发[2009]86号
各市、自治州人民政府，省政府各部门，中央在甘各单位：
《甘肃省省属国有金融机构监事会暂行办法》已经2009年8月25日省政府第36次常务会议审议通过，现予印发，请认真贯彻执行。
甘肃省人民政府
二○○九年十月三十日
甘肃省省属国有金融机构
监事会暂行办法
第一条 为健全省属国有金融机构监督管理机制，加强对省属国有金融机构的监督，依据《国有重点金融机构监事会暂行条例》(国务院令第282号)等法规，结合我省实际，制定本办法。
第二条 本办法所称省属国有金融机构(以下简称“金融机构”)，是指由省政府派出监事会的省属国有(控股)金融机构和省政府管理的金融机构。
省政府派出监事会的金融机构名单由省政府金融工作办公室会同省财政厅等有关部 门提出，报省政府决定。
第三条 省属国有金融机构监事会(以下简称“监事会”)由省政府派出，对省政府负责，代表省政府对金融机构的财务状况、资产质量及国有资本保值增值状况实施监督。
第四条 监事会归口省财政厅管理。
第五条 监事会以财务监督为核心，根据法律、行政法规的有关规定，对金融机构财务活动及其主要负责人的经营管理行为进行监督，确保国有资产及其所有者权益不受侵犯。 监事会与金融机构是监督与被监督的关系，监事会不参与、不干预金融机构正常的经营决策和经营管理活动。
第六条 监事会履行下列职责：
(一) 检查金融机构贯彻执行国家有关金融、经济法律、行政法规、规章和省政府有关规定情况；
(二) 检查金融机构的财务，查阅其财务会计资料及其经营管理活动有关的其他资料，验证其财务报告、资金营运报告的真实性、合法性；
(三) 检查金融机构的经营效益、利润分配、国有资本保值增值、资金营运、内部控制制度和风险防范体系等情况；
(四) 检查金融机构主要负责人的经营行为，并对其经营管理业绩进行评价，提出奖惩、任免建议；
(五) 省政府及省财政厅交办的其他事项。
第七条 监事会一般每年对金融机构定期检查两次，并可以根据实际需要不定期地进行专项检查。
第八条 监事会开展监督检查，可以采取下列方式：
(一) 听取金融机构主要负责人有关财务、资产状况和经营管理情况的汇报，在金融机构召开有关监督检查事项的会议；
(二) 查阅金融机构的财务报告、会计凭证、会计账簿等财务会计资料以及与经营管理活动有关的其他资料；
(三) 核查金融机构的财务、资产状况，向职工了解情况、听取意见，必要时要求金融机构主要负责人做出说明；
(四) 向财政、国资、工商、税务、审计等有关部门调查了解金融机构的财务状况和经营管理情况。
监事会主席可根据监督检查的需要，列席或者委派监事会其他成员列席金融机构董(理)事会会议及其他有关会议，指导金融机构的审计、稽核、监察等内部监督部门的工作。
第九条 监事会每次对金融机构进行检查后，应当及时做出检查报告。检查报告应当包括下列内容：
(一) 金融机构财务以及经营管理情况评价；
(二) 金融机构主要负责人的经营管理业绩评价以及奖惩、任免建议；
(三) 金融机构存在的问题以及处理建议；
(四) 省政府及省财政厅要求报告的或者监事会认为需要报告的其他事项。
检查报告应当于监督检查结束之日起30日内做出。
监事会不得向金融机构透露前款所列检查报告内容。
第十条 检查报告经监事会成员审核，并征求有关部门意见后，由监事会主席签署，经
省财政厅报省政府。
监事会成员对检查报告有原则性不同意见的，应当在检查报告中说明。
第十一条 监事会在监督检查中发现金融机构的经营行为有可能危及金融安全、造成国有资产流失或者侵害国有资产所有者权益以及监事会认为应当立即报告的其他紧急情况，应当及时向省政府报告。
第十二条 金融机构应当定期、如实向监事会报送财务报告、资金营运报告，并及时报告重大业务经营活动情况，不得拒绝、隐匿、伪报。
第十三条 监事会根据对金融机构进行监督检查的情况，必要时，可以聘请会计师事务所对金融机构进行审计，也可以建议省政府责成审计机关依法对金融机构进行审计。
监事会应当加强同省政府金融办、省政府
国资委、省审计厅等有关部门的联系，相互沟通有关情况。
第十四条 监事会开展监督检查工作所需经费纳入省级财政预算，由省财政厅拨付。
第十五条 监事会由主席1人、监事若干人组成。
监事分为专职监事与兼职监事。按规定选任的专门从事监事会工作的监事为专职；省政府有关部门派出的代表担任的监事，财政厅聘请的专业会计公司的专家和金融机构工作人员的代表担任的监事，为兼职。
监事会可以聘请必要的工作人员。
第十六条 监事会主席人选按照规定程序确定，由省政府任命。监事会主席由厅级国公务人员担任，为专职。
专职监事由省财政厅任命。专职监事由处级国家机关工作人员担任，按照《中华人民共和国公务员法》和省财政厅有关规定管理。
监事会成员每届任期3年。
第十七条 监事会主席应当具有较高的政策业务水平，坚持原则，廉洁自律，熟悉金
融工作或者经济工作。
第十八条 监事会主席履行下列职责：
(一) 召集、主持监事会会议；
(二) 负责监事会的日常工作；
(三) 审定、签署监事会的报告和其他重要文件；
(四) 应当由监事会主席履行的其他职责。
第十九条 专职监事的任职条件：
(一) 熟悉并能贯彻执行国家有关金融、经济的法律、行政法规和规章制度；
(二) 具有财务、金融、审计或者经济等方面的专业知识，比较熟悉金融机构经营管理工作；
(三) 坚持原则，廉洁自律，忠于职守；
(四) 具有较强的综合分析和判断能力，并具备独立工作能力。
第二十条 监事会主席和专职监事实行回避原则，不得在其曾经工作过的或者其近亲属担任高级管理职务的金融机构的监事会中任职。
第二十一条 监事会成员不得接受金融机构的任何馈赠，不得参加金融机构安排、组织或者支付费用的宴请、娱乐、旅游、出访等活动，不得在金融机构中为自己、亲友或者其他人谋取私利。
监事会主席和专职监事不得接受金融机构的任何报酬或者福利待遇，不得在金融机构报销任何费用。
第二十二条 监事会成员必须对检查报告内容保密，并不得泄露金融机构的商业秘
密。
第二十三条 监事会成员在监督检查工作中成绩突出，为维护国家利益做出重要贡献的，给予奖励。
第二十四条 监事会成员有下列行为之一的，依法给予行政处分或者纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一) 对金融机构的重大违法违纪问题隐匿不报或者严重失职的；
(二) 与金融机构串通编造虚假报告或者恶意伪报，造成不良后果和影响的；
(三) 有违反本规则第二十一条、第二十二条所列行为的。
第二十五条 金融机构有下列行为之一的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予纪律处分，直至撤销职务；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一) 拒绝、阻碍监事会依法履行职责的；
(二) 拒绝、无故拖延向监事会提供财务状况和经营管理情况等有关资料的；
(三) 隐匿、伪报有关资料的；
(四) 有阻碍监事会监督检查的其他行为的。
第二十六条 金融机构发现监事会成员有违反本条例第二十一条、第二十二条所列行
为的，有权向省财政厅报告，也可以直接向省政府报告。
第二十七条 本办法自印发之日起施行。
2010年2月1日，上海外滩8-1地块以92.2亿元的价格成交，成为上海有史以来最昂贵的政府出让地皮。然而，拿下了“地王”的上海证大当时账上仅有5亿元，投标书显示，其银行存款加净资总额也不过30亿元，因此被外界质疑为“蛇吞象”。随后，“地王”演变出一场纠纷，以致把包括复星、SOHO中国、绿城、上海证大在内的一众企业推上法庭。2013年4月一审判决——复星胜诉。
该案的实质是海之门公司除原告外的其他股东母公司变更为长?N公司从而使长?N公司间接持有海之门公司50%的权益，判决系争的焦点为原告的优先购买权是否收到侵犯？该种股权交易方式是否为合法形式掩盖非法目的？笔者从“合法形式掩盖非法目的”的理解入手，对判决做以下简要分析：
一、基本事实：
1、海之门公司的股权结构：
股东 持股比例(%)
复星公司（原告） 50
绿城公司 10
证大五道口公司 25
磐石投资 5
新华信托（股权信托） 10
2、交易情况：
1）2011年12月29日，被告证大置业公司与被告长?N公司签署股权转让协议，约定由被告长?N公司受让被告证大置业公司持有的被告证大五道口公司100%股权，2012年1月17日完成工商变更程序；
2）2011年12月29日，被告证大五道口公司与磐石投资的唯一出资人上海磐石投资有限公司签署《股权转让协议》，约定受让上海磐石投资有限公司持有的磐石投资100%股权，现已交割登记完毕；
3）2012年1月12日，被告嘉和公司与被告长?N公司签署股权转让协议，约定由被告长?N公司受让被告嘉和公司持有的被告绿城公司100%股权，同日完成工商变更程序。
自此，被告长?N公司间接持有海之门公司50%权益。
二、原告诉求：
原告认为，上述交易属各被告恶意串通，规避法律强制性规定，已经实际损害了原告在海之门公司的合法权益，故提起本案合同无效确认之诉。
1、判令确认被告长烨公司与被告嘉和公司、被告证大置业公司签署的《框架协议》及《框架协议之补充协议》中关于被告嘉和公司、被告证大置业公司向被告长烨公司转让被告绿城公司、被告证大五道口公司100%股权的约定无效（根据《框架协议》和《框架协议之补充协议》的约定，涉案股权的交易价格共计为人民币754,546,511元）；
2、判令确认被告嘉和公司与被告长?N公司签署的《股权转让协议》无效；
3、判令确认被告证大置业公司与被告长?N公司签署的《股权转让协议》无效；
4、判令六被告将被告绿城公司、被告证大五道口公司的股权状态恢复至转让前，即由被告嘉和公司持有被告绿城公司100%股权，被告证大置业公司持有被告证大五道口公司100%股权；
5、判令六被告承担本案的全部诉讼费用。
三、法院裁判要点
1、从交易行为的实质上判断，原告对于海之门公司的相对控股权益受到了实质性地影响和损害，海之门公司股东之间最初设立的人合性和内部信赖关系遭到了根本性地颠覆。
2、被告绿城公司、被告证大五道口公司共同出让其合计持有的海之门公司50%股权的意思表示是清晰完整的，但嗣后，被告绿城公司和被告证大五道口公司并未据此继续执行相关股东优先购买的法定程序，而是有悖于海之门公司的章程、合作协议等有关股权转让和股东优先购买的特别约定，完全规避了法律赋予原告享有股东优先购买权的设定要件，通过实施间接出让的交易模式，达到了与直接出让相同的交易目的。
3、上述转让行为旨在实现一个直接的、共同的商业目的，即由被告长烨公司、被告长?N公司所归属的同一利益方，通过上述股权收购的模式，完成了对被告绿城公司、被告证大五道口公司的间接控股，从而实现对海之门公司享有50%的权益。
4、综上所述，被告之间关于股权交易的实质，属于明显规避了《中华人民共和国公司法》第72条之规定，符合《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项规定之无效情形，应当依法确认为无效，相应的《框架协议》及《框架协议之补充协议》中关于被告嘉和公司、被告证大置业公司向被告长烨公司转让被告绿城公司、被告证大五道口公司100%股权的约定为无效，被告嘉和公司与被告长?N公司、被告证大置业公司与被告长?N公司签署的《股权转让协议》亦为无效。
四、对法院判决的一些看法
所谓以合法形式掩盖非法目的是指当事人订立的合同在形式上是合法的，但在缔约目的或缔约内容上是非法的。因被掩盖的目的非法，在后果上损害了国家、集体或第三人的利益，故该类合同应无效。因此，判定一个合同是否以合法形式掩盖非法目的，应从以下几点着手，第一是合同的形式是否合法，第二是是否有非法目的的存在，最后是是否损害了国家、集体或第三人的利益。
从该判决的逻辑结构来讲，判决认为该股权间接转让规避了原告的股东优先购买权的设定要件，达到了与直接出让相同的交易目的、该转让的目的即是实现对海之门公司享有50%的权益。从而该股权交易的实质是以合法形式掩盖非法目的。
1、非法目的的认定
1)在本案中，股权转让各方已签订股权转让合同并办理过户，从形式上看该股权转让合同是合法的。因此，该股权转让合同是否有效的关键是该合同是否具有非法目的。而从判决来看，如果说股权转让的目的是“通过实施间接出让的交易模式，达到了与直接出让相同的交易目的”、“上述转让行为旨在实现一个直接的、共同的商业目的……”。笔者认为，无论股权受让方通过什么样的方式，但是这个“共同的商业目的”即实现享有海之门公司50%的权益不是非法目的，是正常的商业活动。
2）如果说股权转让的非法目的为 “完全规避法律赋予原告享有股东优先购买权的设定要件”，则该表述隐含的意思可能为：a.被告间股权转让合同的形式是合法的，b.被告证大置业公司和被告嘉和公司转让股权前应先由原告同意并放弃优先购买权，c.被告间股权转让未征得原告同意并放弃优先购买权是以合法形式掩盖非法目的。
如笔者以上推理正确，则说明该股权转让的出让方除需取得本公司其他股东的同意并放弃优先购买权外，还需取得其子公司参股的公司的其他股东的同意并放弃优先购买权。然而，公司法第七十二条并没有规定有限责任公司股权的转让需要本公司外其他股东的同意。而且，即使股权转让的出让方需取得其子公司参股的公司的其他股东的同意并放弃优先购买权，在判决首先肯定股权转让合同形式合法性的基础上，那么该案也应为撤销合同之诉而非确认合同无效之诉，亦不适用以合法形式掩盖非法目的的条款。
并且依据以上推理还可以认为被告证大置业公司和被告嘉和公司出让股权视同海之门的股东证大五道口公司、绿城公司和磐石投资公司出让股权。即证大置业公司和嘉和公司视同海之门公司的股东，即否定了证大五道口公司、绿城公司和磐石投资的股东资格从而否定了其法人人格。然而，公司股东是以出资额为限对公司承担有限责任的人，而证大置业公司和嘉和公司并未对海之门公司投资，并不是海之门公司股东；证大五道口公司、绿城公司和磐石投资作为海之门公司的出资人应是海之门公司的股东，除非有证据证明证大五道口公司、绿城公司和磐石投资与证大置业公司、嘉和公司财产混同外，无法否定证大五道口公司、绿城公司和磐石投资的法人人格。
3）认定股权转让的非法目的为“完全规避法律赋予原告享有股东优先购买权的设定要件”，还有可能隐含的意思为：a.被告间股权转让在形式上是合法的；b.但是，该股权转让的实质不合法；c.该股权转让的合法行为应为海之门公司除原告外的其他股东作为出让方进行股权转让并征得原告同意且放弃优先购买权。
此种逻辑的谬误不言而喻，因为公司法从未禁止如果一个股东间接持有另一家公司的股权时该股东禁止转让其股权。
2、利益损害的认定
以合法形式掩盖非法目的的后果是损害国家、集体或第三人的利益。判决认为“从交易行为的实质上判断，原告对于海之门公司的相对控股权益受到了实质性地影响和损害，海之门公司股东之间最初设立的人合性和内部信赖关系遭到了根本性地颠覆。”
公司法第四条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。原告作为股东并依其持股比例所享有的资产收益、参与重大决策和选择管理者的权利并没有受到任何影响。尽管股权转让后，海之门公司另外百分之五十的股权的控制人系同一控制人，但是这并不能得出原告股东权益受到实质性的影响和损害。
纵然将原告对海之门公司的控制作为判断原告是否利益受损，因为本次股权转让前后，海之门公司股东结构并没有变化，即使海之门公司除原告外的其他股东非同一实际控制人，这些股东也有可能形成一致的意见并在股东会上影响原告对海之门公司的决策；即使海之门公司除原告外的其他股东是同一控制人，在未否定这些股东的独立法人人格之前也应将这些股东视为一个个独立的股东而并不是视为一个股东，这些股东中的部分或者全部也有可能在股东会上形成同原告一样的意见，从而贯彻原告决策的执行。
综上，笔者认为，从判决的理由及依据得不出判决的结论，并且适用法律错误。
五、结语
该案判决的出发点在于法院认为由于被告间的股权转让达到了海之门公司其他股东股权直接转让的效果，然而法院未能正确考量的是该股权转让到底是合法形式还是以合法形式掩盖非法目的。
笔者认为，尽管从实质上讲被告长?N公司收购上述公司的股权确实达到了同直接收购海之门公司除原告外其他股东股权同样的效果。但是，公司法规定的股东优先购买权仅适用于本公司的股东股权的转让，而不宜扩大到本公司之外的人。
从另一方面来讲，法院在法律没有相关禁止性规定的情况下简单的认定为以合法形式掩盖非法目的是不妥的。
从风险防范的角度来看，以后如果公司遇到此类问题应通过合同约定的形式来规避实际控制人变化的风险。
从立法或法律解释的角度来看，如该案情况相同的法律漏洞应由立法解决或法律解释填补漏洞。